Данный текст подготовлен на основе материалов презентаций Softline 2007, устных бесед с юристом, информационных материалов множества сайтов и аналитических обзоров. В качестве базы была взята именно презентация от Softline «Правовые аспекты использования ПО, риски, связанные с использованием нелицензионного ПО», но так как я не согласен с рядом моментов в ней, то она была переделана. Текст подготовлен с помощью OpenOffice.org 2.2.1.

Что такое программное обеспечение?

Программное обеспечение — под этим можно понимать любой алгоритм, способный выполняться напрямую вычислительной техникой и записанный на формальном языке. В дальнейшем в тексте будут упоминаться в основном компьютеры, но следует помнить о том, что ПО используется сейчас в большом количестве бытовой техники (телефонах, мультимедиа центрах и т.д.).

• Программное обеспечение – это та ценность, из-за которой мы используем компьютеры;

• Программное обеспечение – это самостоятельный продукт со своей стоимостью;

• Программное обеспечение – это не обычный товар, покупатель которого пользуется неограниченными полномочиями по его дальнейшему владению, использованию и распоряжению;

• Программное обеспечение защищено от несанкционированного копирования законами об авторских правах. Эти законы предусматривают за автором в числе прочих право на производство копий;

• Приобретение программного продукта – это приобретение лицензии (права) на его использование.

По способу распространения (доставки, оплаты, ограничения в использовании) ПО можно ¹ разделить на: Freeware (Бесплатное), Shareware, Abandonware, Adware, Free Software, Proprietary (Частное).

Свободное программное обеспечение - программное обеспечение с открытым кодом, которое пользователь может легально запускать, модифицировать и распространять с небольшими ограничениями или вовсе без таковых. По нынешнему законодательству практически всех стран, программный продукт и его исходный код по умолчанию является так называемой интеллектуальной собственностью его автора, которому даётся полная власть над распространением и изменением программы, даже в случае, когда исходные коды открыты для обозрения.

Чтобы программное обеспечение считалось «свободным», его автор должен дать пользователю все четыре вышеперечисленные свободы. Это достигается выпуском исходных кодов программного обеспечения под одной из особого рода лицензий, называемых свободными лицензиями. При этом автор программы сохраняет предоставленные ему законом авторские права на программу, однако лицензия явным образом разрешает свободное использование.

Freeware (от англ. free - здесь «бесплатный» и software - «программное обеспечение») - это бесплатное программное обеспечение, то есть такое программное обеспечение, которое может быть установлено бесплатно.

Не следует путать freeware со свободным программным обеспечением (англ. free software). Условия распространения freeware-программ могут запрещать их копирование, обратную разработку, изменение, повторное распространение. Также с freeware-программами зачастую не поставляется исходный код, наличие которого является ключевым критерием свободного ПО.

Shareware - это тип программного обеспечения, обусловленный особенностями распространения таких программ. В русском языке этот термин интерпретируется как «условно-бесплатное программное обеспечение», или trial.

Основной принцип Shareware - «попробуй, прежде чем купить» (try before you buy). Программа, распространяемая как shareware, предоставляется пользователям бесплатно - пользователь платит только за время загрузки файлов по Интернету или за носитель (дискету или CD-ROM). В течение определённого срока, составляющего обычно тридцать дней, он может пользоваться программой, тестировать её, осваивать её возможности. Если по истечении этого срока пользователь решит продолжить использование программы, он обязан купить программу (зарегистрироваться), заплатив автору определённую сумму. В противном же случае пользователь должен прекратить
использование программы и удалить её со своего компьютера.

Так как некоторые пользователи продолжают пользоваться и дальше, то производители предпринимают ряд действий для борьбы с такими нарушителями. Иногда программа, спустя 30 дней прекращает запускаться. Иногда становится недоступной часть функций. Иногда функциональность остаётся в полном объёме, но пользователю время от времени показывается напоминание о том, что он пользуется незарегистрированной версией. Иногда под этим понимаются trial-версии - версии программного обеспечения для использования с целью ознакомления.

Abandonware - программное обеспечение (операционная система, текстовый процессор, компьютерная игра или медиа-файл), которое больше не выставляется на продажу компанией-производителем и доступно из некоторого другого источника для свободного скачивания.

Например, некоторые популярные программы, включая NeXTStep, операционная система для компьютера NeXT; OpenStep, WordPerfect и множество интерактивных игр, были заменены, либо вытеснены современными программами. В некоторых случаях, компания или сайт получает разрешение от производителя на распространение такой программы. Abandonware часто распространяется бесплатно (freeware), иногда - платно (shareware).

Adware (англ. Ad, Advertisement - реклама и Software — программное обеспечение) - программное обеспечение, содержащее рекламу. Вид программного обеспечения, при использовании которого пользователю принудительно показывается реклама.

Spyware (англ. Spy - шпион и англ. Software - программное обеспечение) - шпионское программное обеспечение. Программное обеспечение, обычно распространяющееся вместе с полезным, занимающееся сбором информации на компьютере пользователя и отсылкой ее создателю.

Собственническое или проприетарное программное обеспечение (англ. Proprietary software) - это программное обеспечение, которое имеет ограничения на его использование и копирование, обычно требуемые собственником. Предотвращение использования, копирования или модификации могут быть достигнуты правовыми или техническими средствами. Технические средства включают в себя выпуск только машинно-читаемых двоичных файлов, и сокрытия читаемого человеком исходного кода. Правовые средства могут включать в себя лицензирование ПО, копирайт и патенты. Этот термин используется Фондом Свободного ПО (ФСПО) для определения программного обеспечения, которое не является свободным или полусвободным. Технически, определение обозначает программное обеспечение, которое имеет собственника, который осуществляет контроль над ПО. Таким образом, он может быть использован ко всему программному обеспечению, которое не находится в общественном использовании. Однако, ФСПО использует термин для выделения того, что собственник является основным фактором, в контрасте со свободным ПО, где этим фактором является свобода компьютерных пользователей. Так как проприетарное ПО зачастую распространяется за деньги, то в большинстве случаев идет смешение терминов проприетаное и платное ПО.

Законы об авторском праве в России

• Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений от 1886 г. (Россия присоединилась в 1995 г.)В соответствии со ст. 7 ЗоАП программы для ЭВМ отнесены к категории литературных произведений. Соответственно, программам для ЭВМ предоставляется правовая охрана как произведениям литературы (ст. 2 ЗоПОПдЭВМ)?;

• Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 г. (с изменениями от 19.07.1995 г., 20.07.2004 г.). Это общий закон, который охраняет все объекты авторского права, в т.ч. и компьютерные программы;

• Закон РФ «О правовой охране программ для электронно-вычислительных машин и баз данных» от 23 сентября 1992г. (с изменениями от 24.12.2002 г., 2.11.2004 г.).Это специальный закон, он дополняет ЗоАП и посвящен регулированию отношений, связанных с созданием и использованием компьютерных программ и баз данных;

• С 01.01.2008 года в силу вступит 4 часть Гражданского Кодекса РФ, которая заменит собой указанные законы, и будет регулировать все правоотношения в сфере авторского права;

• КоАП и УК РФ.

Основные принципы, декларируемые в законах об АП

Авторское право на программу для ЭВМ, как и на иные произведения науки, литературы и искусства, возникает в силу факта создания произведения и не требует регистрации или иного специального оформления, хотя регистрация возможна и предусмотрена ст. 13 ЗоПОПдЭВМ

Авторское право на произведение не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено

Личные права автора на программу навсегда останутся с ним:

• право авторства;

• право на имя;

• право на неприкосновенность (целостность)?;

• право на обнародование .

Кроме личных (неимущественных) прав у автора есть и имущественные (исключительные) права. Автор программы или иной правообладатель имеет исключительное право осуществлять и (или) разрешать осуществление следующих действий:

• воспроизведение программы (полное или частичное) в любой форме, любыми способами;

• распространение;

• модификация, в том числе перевод с одного языка на другой;

• иное использование.

Исключительное право на программу для ЭВМ может быть передано полностью или частично другим физическим или юридическим лицам по договору (лицензионное соглашение)?

Лицензионное соглашение определяет следующие существенные условия:

• объем и способы использования программы;

• порядок выплаты и размер вознаграждения;

• срок действия договора.

При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ допускается применение особого порядка заключения договоров, а именно изложение условий договора на передаваемых экземплярах ПО:

• напечатано на коробках

• изложено в электронном виде

Договор купли-продажи экземпляра (копии) программы заключается с продавцом этого носителя и дает право распоряжаться этим материальным носителем.

Лицензионное соглашение – это соглашение с автором, или обладателем прав на произведение (программу) и определяет правила использования уже самой программы.

Можно купить и продать диск с программой, но при этом так и не заключить лицензионное соглашение об использовании программы.

ПО устанавливается только на то количество рабочих мест, которое оговорено в договоре с правообладателем:

Один комплект OEM – на 1 ПК

Одна коробка – на 1 ПК

Лицензия на 10 рабочих мест – установка на 10 рабочих мест

Компьютерное пиратство

Действия пользователя, выходящие за рамки лицензионного соглашения, являются нарушением авторских прав и именуются пиратством

Виды пиратства:

• Пиратство конечного пользователя;

• Чрезмерное использование в сетях клиент/сервер;

• Пиратство через Интернет;

• Загрузка на жесткий диск;

• Подделка программного обеспечения.

Изготовление и продажа различных сборников программ или простое копирование (запись) программ на СD и их продажа

Контрафактными признаются экземпляры программы для ЭВМ или базы данных, изготовление или использование которых влечет за собой нарушение авторских прав.

Что мне за это будет?

Юридическая ответственность делится на три основных вида:

• Гражданская;

• Административная;

• Уголовная.

Гражданско-правовая ответственность

В большинстве случаев это возмещение убытков правообладателю:

• Либо от 10 тысяч рублей до 5 миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда, арбитражного суда или третейского суда исходя из характера нарушения;

• Либо двукратной стоимости лицензий.

Возможно требование компенсации морального вреда.

Правообладатель вправе обратиться для защиты своих прав в суд, арбитражный суд, третейский суд, органы прокуратуры, органы дознания, органы предварительного следствия в соответствии с их компетенцией.

Административная ответственность

Административная ответственность предусмотрена КоАП РФ (ст.7.12), в виде штрафа и конфискации.

Ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода:

• Частным лицам - штраф 15-20 МРОТ, конфискация контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения;

• Должностным лицам, ИП – 100-200 МРОТ, конфискация;

• Юридическим лицам – 300-400 МРОТ, конфискация.

Цель извлечения дохода всегда присутствует в предпринимательской деятельности юридического лица или ПБОЮЛ.

Уголовная ответственность

Статья 146 УК РФ, часть 2 и часть 3 (в ред. Федерального закона от 08.04.2003 N 45-ФЗ)

Статья 146. Нарушение авторских и смежных прав

1. Присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю, -

наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от трех до шести месяцев.

2. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, -

наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишением свободы на срок до двух лет.

3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены:

а) утратил силу. - Федеральный закон от 08.12.2003 N 162-ФЗ;

б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

в) в особо крупном размере;

г) лицом с использованием своего служебного положения, -

наказываются лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового.

Примечание. Деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают пятьдесят тысяч рублей, а в особо крупном размере - двести пятьдесят тысяч рублей.

ЗоАП 4 ст. «запись программы в память ЭВМ является воспроизведением».

Субъект правонарушения – физическое лицо. К ответственности на предприятии привлекаются: руководитель предприятия, работник, ответственный за программное обеспечение.

Оценка ущерба – на основе цены продажи «коробочной версии» программного продукта.

Основное доказательство – исследование специалиста /эксперта.

Откуда они узнают?

Проверки проводятся в рамках закона "Об оперативно-розыскной деятельности".

Любой оперуполномоченный органа внутренних дел вправе осуществлять проверки, но на практике Но на практике этим занимаются 2 подразделения: ОБЭП/УБЭП или управление "К".

Сейчас органы зачастую самостоятельно проводят проверки. Это им позволяет делать ст.20 УПК РФ, которая относит преступление, предусмотренное ст.146 ч.2 УК РФ, к делам публичного обвинения и поэтому при наличии признаков преступления основанием для возбуждения уголовного дела будет являться не заявление правообладателя (даже если правообладатель откажется его подать), а рапорт об обнаружении признаков преступления.

Как происходит проверка?

Проверка проводится оперативными сотрудниками обычно в сопровождении понятых или представителей общественности.

Проверяется:

• Наличие наклейки на корпусе ПК;

• Документы на приобретение ПК (сравнивается момент его покупки и момент покупки OEM версии программы)?;

• Визуально устанавливается, какие программы стоят на компьютере;

• Проверяются лицензии, документы об оплате ПО, данные о постановке на бухгалтерский учет лицензионного ПО и т.д.

По материалам с сайтов: «....но работаем приблизительно так.. Выноситься постановление на проведение предпринимательской, хозяйственной и коммерческой проверки фирмы и мы в итоге приходим в данную контору и начинаем проверять начиная с документов на аренду помещения и заканчивая компами и софтом, короче шмон нормальный и надолго...Далее, если оказывается, что есть не лицензионный софт, то данные компьютеры опечатываются и изымаются. Потом эти компы отправляются на компьютерно-техническую экспертизу и потом на бухгалтерскую экспертизу... Все это длиться не менее 2-ух месяцев (минимум). По окончанию проверки выносится или постановление об административном правонарушении по ст. 7.12 КоАП РФ или постановление о возбуждении уголовного дела по ст. 146 УК РФ. Дело в сумме деяния, если сумма не более 50000 руб., то адмнистративка, если более, то уголовка...» (http://openkazan.info/node/111).

Что делать?

Можно сказать что с начала 2007 года началось качественное изменение в организации работы IT специалистов. Если ранее в основном только главные бухгалтера несли административную и уголовную ответственность за действия организации в области финансов, то теперь такая доля досталась системным администраторам и другим лицам, ответственным за информационные технологии. Так как пока нет никаких явных организованных инициатив со стороны IT-специалистов, то законодательство по большей части не будет сильно меняться. Следовательно в ближайшие два года следует формировать инициативные группы, которые будет как на местных, так и федеральных уровнях продвигать вопросы разрешение юридических казусов в сфере IT.

Ранее при устройстве на работу от IT специалистов требовалось только знание технологий и умение их использовать, а от работодателя своевременная и достойная оплата. Теперь специалистам следует при устройстве сразу оговаривать границы ответственности в области использования лицензионного ПО. Следует помнить о том, что ПО — это рабочий инструмент.

• Фиксировать явным образом в должностных инструкциях о том, что следует использовать в рабочем процессе только лицензионное ПО. Организация должна предоставить требуемое для работы ПО;

• При сопровождении пользователей описывать в инструкциях как следует производить установку ПО и кто несет ответственность за него;

• Вводить в обиход материальную ответственность за ПО, а значит использовать акты «приема-передаче» при движении ПО в рамках организации;

• На каждое рабочее место составить паспорт программного обеспечения, а каждый сотрудник должен быть ознакомлен с этим перечнем (желательно под роспись);

• Должен быть приказ по организации о запрете на самостоятельную установку нового ПО на рабочие компьютеры, на сотрудников, установивших такое ПО, следует составлять рапорта и наказывать (снятие премий, части зарплаты, увольнение);

• При наличии в организации ПО, лицензионность которого ограничивается какими-либо документами (по времени, количеству рабочих мест и т.п.), следует вводить управление лицензиями. К сожалению пока нет нормальных решений для учета, могу привести лишь: Microsoft Software Inventory Analyzer, Microsoft(r) Systems Management Server, AuditPro. Первые две только для продуктов от Microsoft. третье более продумано, но работать только под управлением MS Windows. Для учебных заведений мы делаем собственное решение. Возможно оно потом будет нами поставляться как отдельный продукт.

В ряде случаев вопрос установки нового ПО можно запретить технически (ограничением на права, виртуальные машины и т.п.), но регламентирующие документы нужны для разрешения конфликтов. Так же наличие таких документов позволит сформировать культуру работы с ПО, а так же снизит социальную напряженность в отношениях между IT специалистами и пользователями при взаимонепонимании.

Ссылки по тематике

1. Пиратство глазами сисдамина. FAQ ( http://blogs.technet.com/renatmin/pages/picary-FAQ.aspx )

2. FAQ по лицензированию ПК (по MS) (http://blogs.technet.com/antonb/pages/1513821.aspx)

3. Виды ПО (http://ru.wikipedia.org/wiki/Программное_обеспечение)

Об авторских правах на данный материал

В случае если у Вас есть претензии к используемым фрагментам как авторскому материалу, то Вы можете написать о них по адресу eugine@iriit.irk.ru и данные фрагменты будут удалены или полностью переработаны.

Весь данный документ можно распечатывать, копировать, тиражировать.

История изменения документа

версия 1.0 (17.07.07) — Презентация переведена в текст, вырезан текст по рискам использования нелицензионного ПО и преимуществам лицензионного. Причина: указанные моменты в большей степени были описаны с целью привлечь людей к покупке коммерческих продуктов. Эти моменты еще будут перерабатываться.

версия 1.1 (18.07.07) — Поставлен полный текст 146 УК РФ (http://www.argus-sledovatel.ru/). Добавлено описание проведения проверок. Дополнен пункт «Что такое ПО?». Добавлены пункты: Ссылки, Что делать.